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　　融資租賃有利于緩解企業(yè)融資難融資貴現(xiàn)狀，拉動企業(yè)設(shè)備投資，帶動產(chǎn)業(yè)升級，但其中潛在的相應(yīng)風(fēng)險必須提前應(yīng)對

　　

　　文 《法人》特約撰稿 朱慶良

　　

　　近來，融資租賃業(yè)務(wù)變得越來越活躍。很多企業(yè)在開展相關(guān)業(yè)務(wù)，國內(nèi)天津、沈陽等地也紛紛出臺政策，鼓勵企業(yè)通過融資租賃加快轉(zhuǎn)型升級。

　　

　　融資租賃是集融資與融物、貿(mào)易與技術(shù)服務(wù)為一體的現(xiàn)代交易方式，對于解決實體企業(yè)融資難、提高社會資金流動性、降低金融機構(gòu)放貸風(fēng)險具有重要作用。

　　

　　股權(quán)質(zhì)押是融資租賃交易中比較常見的擔(dān)保方式之一。在實踐中常會出現(xiàn)股權(quán)質(zhì)押不能辦理設(shè)立登記、股權(quán)不能辦理轉(zhuǎn)移登記、股權(quán)價值縮水等股權(quán)質(zhì)押目的落空的風(fēng)險。

　　

　　那么，該如何規(guī)避相關(guān)風(fēng)險，幫助融資租賃公司更好地實現(xiàn)股權(quán)質(zhì)押的目的？

　　

　　查公司章程

　　

　　第一招是查公司章程，提前采取措施，掃除股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記和股權(quán)轉(zhuǎn)移登記障礙，保護出租人的債權(quán)。

　　

　　核查公司章程是首要程序，作為融資租賃專業(yè)律師必須審慎細(xì)致做好這一工作。

　　

　　公司章程是懸于公司股東、股東會、董事會、高管頭上的“憲法性至高準(zhǔn)則”。雖然《公司法》第16條是限定股東權(quán)利的重要法律依據(jù)。但實踐中很多公司為了保障公司運營不受個別股東意志影響，會依據(jù)《公司法》的規(guī)定，進一步限定股東對股權(quán)的處分和質(zhì)押，并將之載入公司章程。

　　

　　核查公司章程的重點是其中關(guān)于公司股權(quán)的特別約定條款，重點關(guān)注股權(quán)質(zhì)押和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制及債轉(zhuǎn)股的限制，包括：質(zhì)押數(shù)量限制、出質(zhì)對象和出質(zhì)用途限制、受讓主體限制、轉(zhuǎn)讓價格限制、轉(zhuǎn)讓期限限制、分紅限制等。

　　

　　預(yù)先修正公司章程，制備股東會決議，切實防范股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記不能和股權(quán)轉(zhuǎn)移登記不能的事實發(fā)生。

　　

　　質(zhì)押權(quán)進行設(shè)立登記使股權(quán)不能任意變動，是股權(quán)質(zhì)押合同得以實行的基本保障。作為債權(quán)擔(dān)保的而出質(zhì)的股權(quán)，必須能夠變現(xiàn)或者直接抵償債務(wù)，才能實現(xiàn)出租人的債權(quán)，而股權(quán)轉(zhuǎn)移登記是股權(quán)變現(xiàn)或抵債的必備條件，所以能夠辦理股權(quán)轉(zhuǎn)移登記的股權(quán)才能符合股權(quán)質(zhì)押合同條件的股權(quán)，才能保障出租人的債權(quán)。

　　

　　為此，在簽訂股權(quán)質(zhì)押合同之時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)核查公司章程的結(jié)果，采取適當(dāng)措施，比如：提前修改公司章程，并達成股權(quán)轉(zhuǎn)移登記的股東會決議。切實掃除質(zhì)押權(quán)設(shè)立登記和股權(quán)轉(zhuǎn)移登記障礙，保障出租人的預(yù)期債權(quán)。

　　

　　查股權(quán)登記和出資性質(zhì)

　　

　　第二招是查股權(quán)登記和出資性質(zhì)，合理選擇交易主體并提前辦理審批手續(xù)，避免股權(quán)質(zhì)押因違反相應(yīng)規(guī)定而未能辦理設(shè)立登記和轉(zhuǎn)移登記。

　　

　　核查股權(quán)登記的主體和出資的性質(zhì)亦尤為重要。實踐中經(jīng)常存在因主體或出資人原因?qū)е聼o法辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記和股權(quán)轉(zhuǎn)移登記的案例。

　　

　　我國公司法對不同類型的公司和不同的出資主體在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，分別有不同的限制性規(guī)定。《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》和《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，國有獨資公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)。

　　

　　《公司法》第139條第2款又規(guī)定：股東大會召開前20日內(nèi)或公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進行記名股票的股東名冊的變更登記；《公司法》第141條第1款規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；《公司法》第141條第2款規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25%。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

　　

　　此外，《財政部關(guān)于上市公司國有股質(zhì)押有關(guān)問題的通知》還規(guī)定：上市公司國有股東授權(quán)代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押。用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50%，且必須事先進行充分的可行性論證，明確資金用途（不得用于買賣股票），制訂還款計劃，并經(jīng)董事會（不設(shè)董事會的由總經(jīng)理辦公會）審議決定。

　　

　　《關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》中規(guī)定：關(guān)于外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權(quán)設(shè)立質(zhì)押，必須經(jīng)其他各方投資者同意的規(guī)定。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質(zhì)。且投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)，不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。

　　

　　而《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》第5條規(guī)定：申請出質(zhì)登記的股權(quán)應(yīng)當(dāng)是依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)的股權(quán)。對于已經(jīng)被人民法院凍結(jié)的股權(quán)，在解除凍結(jié)之前，不得申請辦理股權(quán)出質(zhì)登記。

　　

　　由上所述，作為融資租賃律師，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律嚴(yán)格核查出質(zhì)人的身份、股權(quán)持有人身份、股權(quán)對應(yīng)的出資性質(zhì)。

　　

　　出租人在與出質(zhì)人簽訂質(zhì)押合同時，還應(yīng)當(dāng)采取以下防范措施：要求相對方預(yù)先辦理主管部門的審批手續(xù)；注意質(zhì)押期間和限售期的結(jié)合，規(guī)避公司高管限售制度；對于已經(jīng)凍結(jié)的股權(quán)要果斷拒絕以股權(quán)質(zhì)押的形式提供擔(dān)保。

　　

　　查財務(wù)資料

　　

　　第三招是查出資證明書、驗資證明等財務(wù)資料，防范虛假出資和股權(quán)價值縮水，切實保障股權(quán)質(zhì)押的目的落空。

　　

　　審查出資證明書、驗資證明等財務(wù)資料，一般可以準(zhǔn)確判斷公司股權(quán)價值。

　　

　　根據(jù)《公司法》和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定和實踐經(jīng)驗，出資證明書、驗資證明、財務(wù)賬目三項資料，綜合對照，可以判斷有限責(zé)任公司股東出資情況和與出資有關(guān)的資產(chǎn)情況；從而可以確定股東出資的額度、真實性、股東權(quán)益對應(yīng)的凈資產(chǎn)價值。

　　

　　所以在簽訂股權(quán)質(zhì)押合同前要全面審查出資證明書、驗資證明、財務(wù)資料以確定股東的實際出資及股權(quán)價值，在履行融資租賃合同中關(guān)注質(zhì)押股權(quán)所在公司的財務(wù)資料動態(tài)，靈活判斷股權(quán)和股權(quán)價值變動情況，根據(jù)股權(quán)質(zhì)押合同約定及時鎖定公司的不正常交易，避免股權(quán)凈值減損。

　　

　　上市公司股權(quán)質(zhì)押設(shè)立后最大的風(fēng)險是因股票價值不穩(wěn)定所帶來的風(fēng)險。股票的價值與出質(zhì)公司的管理制度、經(jīng)營狀況、營業(yè)能力、信譽狀況等密切相關(guān)；還受金融市場供求關(guān)系的影響。

　　

　　針對上述風(fēng)險，在股權(quán)質(zhì)押設(shè)立前要通過查詢公司財務(wù)狀況等，對公司的現(xiàn)金流、管理制度、經(jīng)營能力做出明確判斷，以防止股權(quán)質(zhì)押設(shè)立后因該公司經(jīng)營不善致該出質(zhì)股權(quán)價值受損；同時，質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)股票波動幅度設(shè)定合理的融資額度和質(zhì)押權(quán)限與質(zhì)押率。

　　

　　在股權(quán)質(zhì)押設(shè)立后，出租人還要密切關(guān)注著股權(quán)價值的波動，與出質(zhì)人共同設(shè)定股權(quán)價值的評級體系，設(shè)立警戒值和平倉線，避免因出質(zhì)股權(quán)價值縮水損害出租人利益的可能。

　　

　　作者：朱慶良 文章來源：和訊網(wǎng)

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